新公司法下谁更适合当法定代表人

经过修订的新《公司法》于2024年7月1日起施行，关于法定代表人的规定，新公司法有较大调整。实务中“我是否该当法定代表人”、“谁更适合当法定代表人”、“法定代表人有哪些责任风险”等疑问也一直存在。现结合具体法条，谈谈笔者的看法。

一、新公司法相关规定及变化

新公司法第10条规定“法定代表人由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任”，较原公司法扩大了范围（原规定为董事长或不设董事会的执行董事、经理担任）。

新法第10条同时规定了“担任法定代表人的董事或者经理辞任的，视为同时辞去法定代表人”，解决了实务中法定代表人辞职难的问题。但需注意：一个人可能同时担任“董事、经理和法定代表人”，此时辞任董事不代表必然辞去法定代表人，要结合公司决议和章程进行判断。

新法第11条规定“法定代表人以公司名义从事的民事活动，其法律后果由公司承受。”“法定代表人因执行职务造成他人损害的，由公司承担民事责任。”原公司法无相关条款，但2021年施行的《民法典》第61、62条有一致的规定，故公司法新增第11条，并不能被解读为“法定代表人的责任降低了”。

二、法定代表人是怎样的人

1.法定代表人必然是自然人、成年人；而法人必然是一个组织。（《民法典》第57、61条）

2.根据新公司法，法定代表人必然属于公司董事或高管（新公司法第10、265条），所以董监高承担的责任风险必然也由法定代表人承担。董监高相关责任风险见：新《公司法》下董监高责任的概要归纳

3.法定代表人99%为公司董事；1%的例外是经理担任法定代表人但未进入董事会。出现此种特例时，法定代表人本人、公司的交易对手均需引起足够重视，并检查公司章程中对经理的职权规定、对法定代表人的职权限制（新公司法第11、74条）。

三、法定代表人超出董监高范围的责任风险

法定代表人必然属于公司董高，那么一个担任法定代表人的董高，比之其他董高，多了哪些特有的风险呢？笔者从以下方面进行了梳理：

1. 1.职务侵权行为被追偿？

新公司法第11条第三款（公司法新增内容，但属于民法典第62条的平移）“法定代表人因执行职务造成他人损害的，由公司承担民事责任。公司承担民事责任后，依照法律或者公司章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿”。

《民法典》第1191条规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。”

民法典和新公司法针对法定代表人的追偿前提是“有过错的”而非“有故意或重大过失的”，似乎对法定代表人更加严厉。但法条中的“依照法律的规定”有待讨论（章程规定好理解，有就有）。

2.法定代表人被限制高消费、限制出境？

公司在进入法院的强制执行程序后，法定代表人被限制高消费，其法律依据是《Zui高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定(2015年修正)》第三条“被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前款规定的行为。因私消费以个人财产实施前款规定行为的，可以向执行法院提出申请。执行法院审查属实的，应予准许。”

《Zui高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》（2020修正）第二十四条第一款：被执行人为单位的，可以对其法定代表人、主要负责人或者影响债务履行的直接责任人员限制出境。

为何实务中经常限制的是法定代表人，而非法条中并列的“主要负责人、直接责任人员、实际控制人”？因为法定代表人的身份Zui容易核实且无争议，其他几个身份都需要证明且会存在争议。

3.法定代表人辞任后是否必然解除限制？

法定代表人被限制高消费后，公司法定代表人发生变更（包括新公司法第10条视同辞去），原法定代表人申请解除对其本人的限制消费措施的，是必然解除吗？Zui高法的意见是“应举证证明其并非单位的实际控制人、影响债务履行的直接责任人员。人民法院经审查属实的，应予准许，并对变更后的法定代表人、主要负责人依法采取限制消费措施”。 《Zui高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》（法发〔2019〕35号）第17条。

4.法定代表人被纳入失信名单（老赖）？

不会，Zui高院法发〔2019〕35号文件第16条“单位是失信被执行人的，人民法院不得将其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人等纳入失信名单”。所以一个人被纳入失信名单，肯定不是因为他的法定代表人身份，可能是因为他同时是担保人、债务人等身份。

5.法定代表人被司法拘留？

会的，《民事诉讼法》第114条“（六）拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。人民法院对有前款规定的行为之一的单位，可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任”。

针对的是“单位的主要负责人”，而法定代表人是默认的主要负责人（除非有相反证据）。

5.法定代表人是安全生产第一责任人？

2016年《中共中央国务院关于推进安全生产领域改革发展的意见》规定“企业实行全员安全生产责任制度，法定代表人和实际控制人同为安全生产第一责任人”。2022年《国务院安委会制定部署安全生产十五条措施》指出“企业主要负责人必须严格履行第一责任人责任。企业法定代表人、实际控制人、实际负责人，要严格履行安全生产第一责任人责任，对本单位安全生产负总责”。由此可见，法定代表人在安全生产领域的责任，确实高于普通董事。但这个责任不是来源于本次公司法修订。

四、谁当法定代表人更合适

实务中各公司的情况千差万别，基于种种理由有不同的安排，本文仅阐述笔者的见解和理由（不构成法律意见）。

1.法定代表人体现的是对公司的“执行事务”，而非“所有权”。故并非想当然“大股东出任法定代表人”。

2.法定代表人需“执行公司事务”，承担相应责任，享受相应权利。所以出于情面、好处，担任“挂名法定代表人”不可取。

3.董事会中“执行公司事务”Zui多的人，担任法定代表人是Zui合适的。可能是董事长，也可能是总经理（根据章程授权）；也可能是财务总监（比如投资公司），或者是首席技术官（比如科创公司），或者销售总监（比如经销授权光盘的公司）。

4.如果2个以上董事“执行公司事务”差不多，则“管安全生产”的董事更适合担任法定代表人，理由见前述安全生产第一责任人。

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